問(wèn)：如何制定公司章程？

答：公司章程對(duì)于公司相當(dāng)于憲法對(duì)一個(gè)國(guó)家，是公司最重要的治理規(guī)則，也是公司有效運(yùn)行的基礎(chǔ)。在股東之間或股東與公司之間的糾紛中，公司章程是最直接、最有效的判斷行為對(duì)錯(cuò)的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)章程缺乏相對(duì)應(yīng)的規(guī)定時(shí)，這些糾紛往往充滿了不確定性，其結(jié)果往往是長(zhǎng)時(shí)間的、大量的訴訟，給公司經(jīng)營(yíng)造成嚴(yán)重的打擊，對(duì)于中小企業(yè)投資者來(lái)說(shuō)，這種打擊常常是致命的。

然而，實(shí)踐中，大部分中小企業(yè)的投資者卻認(rèn)為章程僅僅是用于工商注冊(cè)登記的，許多股東甚至直至糾紛發(fā)生了都不知道公司章程中規(guī)定了一些什么內(nèi)容。大部分公司的章程是用了工商局提供的范本，內(nèi)容是簡(jiǎn)單照搬公司法的規(guī)定。在這種情況下，一旦發(fā)生股東及公司之間的爭(zhēng)議，章程不能發(fā)揮其應(yīng)有作用，形同廢紙。

要解決這個(gè)問(wèn)題，確保公司長(zhǎng)期有序的發(fā)展，投資者在制訂公司章程時(shí)就必須做到：

一、根據(jù)公司的特點(diǎn)和需要制訂公司章程

世界上沒(méi)有一個(gè)國(guó)家的憲法與另一國(guó)家的是完全相同的，因?yàn)闆](méi)有一個(gè)國(guó)家與其他國(guó)家是完全相同的。所以，也沒(méi)有一個(gè)公司可以完全照搬照用其他公司的章程。例如，大部分的公司章程都套用了《公司法》第四十四條第二款的規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。”但是，如果某公司股東僅兩名，且持股分別為51％、49％，則該條款還有如此制訂的必要嗎？因?yàn)槠鋵?shí)質(zhì)上就變成了要求股東會(huì)一致同意決議通過(guò)。而假如兩名股東持股分別為67％以上、33％以下的，則該條款的實(shí)質(zhì)，就是33％以下的股東沒(méi)有任何決策權(quán)利。

（一）章程要根據(jù)股東的特點(diǎn)和持股比例而定

制訂章程的過(guò)程，也是確定股東今后在公司管理決策中的權(quán)利、地位的過(guò)程。章程條款的合理設(shè)置，是股東利益博弈的結(jié)果。而這種利益的博弈，與股東的特點(diǎn)和持股比例密不可分。

例如，對(duì)于小股東而言，擴(kuò)大股東會(huì)表決事項(xiàng)的比例要求，就等于為自己爭(zhēng)取今后的發(fā)言權(quán)。如果公司章程中將重大事項(xiàng)均列入需全體股東一致同意才能通過(guò)的范圍，則小股東將在公司運(yùn)營(yíng)中占有優(yōu)勢(shì)地位，這比通過(guò)《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)定來(lái)保護(hù)小股東合法權(quán)益更具有效率。

又如，關(guān)于董事的產(chǎn)生，是根據(jù)股權(quán)比例由股東委派還是通過(guò)股東會(huì)選舉產(chǎn)生，區(qū)別就在于股東們是更愿意由內(nèi)部人員來(lái)管理公司還是引入外部人員來(lái)管理公司。

股東的特點(diǎn)包括股東之間的關(guān)系、股東關(guān)注利益或事項(xiàng)的區(qū)別等等，而股東持股比例的不同，則直接影響到章程今后的實(shí)施以及公司的運(yùn)行效率。在一個(gè)股東人數(shù)眾多、股權(quán)比例分散的公司，如章程中將大部分公司職權(quán)設(shè)置為需經(jīng)公司股東會(huì)表決通過(guò)，則該公司的運(yùn)行必然是沒(méi)有效率的。而在一個(gè)只有兩三名股東、股權(quán)比例又相差懸殊（例如各占90％、10％）的公司，如章程約定經(jīng)營(yíng)管理的具體事項(xiàng)要經(jīng)股東會(huì)一致同意才能通過(guò)，則該公司今后極可能陷入僵局。

（二）章程要根據(jù)公司的行業(yè)特點(diǎn)、運(yùn)行機(jī)制來(lái)制定

公司所處的行業(yè)不同，決策的產(chǎn)生與執(zhí)行的要求不同，運(yùn)行的機(jī)制不同，都需要不同的公司章程。在章程的規(guī)定適應(yīng)公司的行業(yè)特點(diǎn)、執(zhí)行機(jī)制時(shí)，公司股東之間、股東與公司之間的矛盾就會(huì)減少，反之，則糾紛不斷。

在一個(gè)要求及時(shí)、快速?zèng)Q策的行業(yè)內(nèi)，或在一個(gè)充滿冒險(xiǎn)與機(jī)遇的市場(chǎng)中，公司的管理職權(quán)應(yīng)更多地下放給公司經(jīng)理等經(jīng)營(yíng)層；而在一個(gè)需要謹(jǐn)慎從事的行業(yè)內(nèi)，公司的管理職權(quán)則應(yīng)更多地集中于股東會(huì)。公司在運(yùn)行中主要是依賴(lài)于人力資源時(shí)，股東的表決權(quán)與分紅權(quán)應(yīng)當(dāng)與出資比例相區(qū)別，以體現(xiàn)人的作用；而當(dāng)公司在運(yùn)行中更多的是依據(jù)資金、設(shè)備時(shí)，股東的表決權(quán)與分紅權(quán)則應(yīng)當(dāng)與其出資比例相一致，以體現(xiàn)資本的作用。凡此種種，均需要投資者事先做出考慮與平衡，并在公司章程中作出明確規(guī)定。

二、公司章程應(yīng)細(xì)化、明確、具有可操作性

公司法規(guī)定了公司章程的必備內(nèi)容，也就相關(guān)內(nèi)容做出了原則性的規(guī)定。很多中小企業(yè)投資者往往認(rèn)為法律已經(jīng)規(guī)定得很明確了，公司章程照抄就行了。殊不知如此章程就失去了制定的必要性了。實(shí)際上，公司章程的作用，就是將這些法律規(guī)定的內(nèi)容細(xì)化、使其具有可操作性、符合本公司的實(shí)際情況。

例如，關(guān)于召開(kāi)股東會(huì)的通知程序。一般章程中都會(huì)規(guī)定召開(kāi)股東會(huì)應(yīng)提前15日通知，但章程中更需要明確的是：（1）通知由誰(shuí)來(lái)發(fā)出，是董事長(zhǎng)還是公司？董事長(zhǎng)不履行職責(zé)，能否由副董事長(zhǎng)或其他股東或董事來(lái)發(fā)出通知？（2）通知以何種形式發(fā)出，是書(shū)面的還是口頭的？（3）通知發(fā)往的地址，是股東的法定地址還是實(shí)際地址？地址變更如何處理？（4）拒收通知的效力推斷：如果某股東將通知退回，是認(rèn)定其未收到通知還是拒絕參加會(huì)議？（5）未收到通知但參加了會(huì)議，事后卻提出異議，那么應(yīng)認(rèn)定為股東會(huì)召集瑕疵，需要重新召集，還是應(yīng)認(rèn)定為有效？

另外，規(guī)定違反章程的后果以及救濟(jì)方式也很重要。例如，《公司法》第四十二條第二款規(guī)定：“出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。”但如果股東參加會(huì)議卻拒不在會(huì)議記錄上簽名，那么意味著什么？是認(rèn)定該股東棄權(quán)、反對(duì)還是同意？同樣的這些問(wèn)題，也適用于董事會(huì)會(huì)議的程序等等。

三、盡可能地將股東關(guān)注的內(nèi)容與約定寫(xiě)入章程

無(wú)論是公司設(shè)立協(xié)議中的約定，還是在公司運(yùn)行中，股東就公司管理、權(quán)利制約、利益分配等達(dá)成的一致，都可以也應(yīng)該是公司章程的內(nèi)容。同時(shí)，盡可能地預(yù)測(cè)糾紛產(chǎn)生的可能并建立解決機(jī)制，將是章程在公司運(yùn)行中發(fā)揮作用的重點(diǎn)。股東只有將這些內(nèi)容都規(guī)范地寫(xiě)入章程，成為公司運(yùn)行的規(guī)則，才能使得公司股東之間、公司與股東之間建立起良好的關(guān)系，也才能使得公司的自治納入到法律的體系中，得到法律的保護(hù)。

正如前述案例給出的教訓(xùn)一樣，股東簽訂的公司設(shè)立協(xié)議或其他法律文件，無(wú)論是在章程之前制定還是在章程之后簽署，都應(yīng)該避免與公司章程相沖突。如對(duì)公司章程有修改的，則應(yīng)及時(shí)辦理章程變更登記手續(xù)。

如果說(shuō)依法治國(guó)的前提，是建立起一整套詳盡的法律體系，那么，制定一個(gè)詳細(xì)的、全面的公司章程，將是公司規(guī)范運(yùn)作的基本前提！