注會《經濟法》第二階段：經典例題解析

　　例題1．張律師最近接到一個民事糾紛案件，馬女士在商場購物試衣時撿到一條顧客遺失的鉆石戒指，第二天，馬女士將該戒指直接轉讓給孫女士，碰巧孫女士的朋友郭女士是該戒指的失主，由于是定做的結婚戒指，郭女士一眼便認出，當即要求孫女士返還，孫女士不同意，雙方發(fā)生了糾紛。根據《物權法》的規(guī)定，張律師的下列說法中正確的是（   ）。

　　A．郭女士有權向馬女士請求損害賠償

　　B．由于孫女士善意取得了該戒指，因此郭女士無權要求其返還

　　C．郭女士只能要求孫女士返還該戒指，不能要求馬女士賠償損失

　　D．郭女士要求返還戒指的時間期限為2年，自丟失的當天開始計算

　　【答案】A

　　【解析】所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的，權利人有權向無處分權人請求損害賠償，或者自知道或者應當知道“受讓人”之日起2年內向受讓人請求返還原物。本題中，孫女士雖然是善意取得了該戒指，但并非是通過拍賣或者向具有經營資格的經營者購得該遺失物，郭女士可以直接取回遺失物，選項BCD的說法錯誤。

　　【點評】該題考的是《物權法》中有關拾得人與權利人之間的法律關系處理規(guī)則，考生要注意區(qū)分馬女士、郭女士和孫女士的關系，另外還要注意善意取得的制度是不適用使得遺失物的情況的。

　　例題2．甲公司為依公司法設立的有限責任公司，乙公司為依中外合資經營企業(yè)法設立的有限責任公司。下列有關甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（    ）。

　　A.甲公司的最高權力機構為股東會，而乙公司的最高權力機構為董事會

　　B.甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤

　　C.甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的20％，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額

　　D.甲公司對修改公司章程事項作出決議須經代表2/3以上表決權的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經出席董事會會議的董事一致通過。

　　【答案】ABCD

　　【解析】本題考核一般有限責任公司和中外合資經營企業(yè)的區(qū)別。以上四項的表述均符合規(guī)定。

　　【點評】該題是注會經濟法2007年的試題，這種出題風格以后肯定會越來越成熟，因此考生在復習備考時要特別注意進行比較和區(qū)分，夢想成真－應試指南第五章公司法和第六章外商投資企業(yè)法的“重點、難點講解及典型例題”中有大量的總結性的表格，是考生學習必備的工具。

　　例題3．甲為攝影家，曾于1931年“9.18事變”和l937年“盧溝橋事變”時分別拍有《人民的抗爭》、《染血的大刀》兩幅珍貴攝影作品。甲于l970年去世，此兩幅作品于1983年由其獨女乙整理后在國內首次發(fā)表。2005年丙公司未經許可且未注明作者，以《人民的抗爭》、《染血的大刀》作為封面，制作并發(fā)售《中國近現代戰(zhàn)爭》系列DVD.下列關于丙公司行為性質的說法中，正確的有（    ）。

　　A.丙公司侵犯了乙的著作人身權

　　B.丙公司侵犯了甲的著作人身權

　　C.丙公司侵犯了乙對《人民的抗爭》的著作財產權

　　D.丙公司侵犯了乙對《染血的大刀》的著作財產權

　　【答案】BCD

　　【解析】本題考核侵犯著作權的行為。根據規(guī)定，著作權中作者的署名權、修改權、保護作品完整權等人身權利，永遠歸作者享有，不能轉讓，也不受著作權保護期限的限制。本題中，甲去世后，該作品的財產權由其女兒繼承，但是人身權仍歸甲所有，因此丙公司侵犯的是“甲”的著作人身權，侵犯了“乙”的著作財產權。

　　例題4．甲有限責任公司于2003年5月成立，2006年12月31日經審計的凈資產值為6000萬元，2007年1月，該公司準備按照凈資產100％折股變更為股份有限公司后首次公開發(fā)行股票并上市，關于該公司，下列說法中正確的是（   ）。

　　A．由于2007年才變更為股份有限公司，甲公司的存續(xù)期間不符合首發(fā)股票并上市中持續(xù)經營期間3年以上的規(guī)定

　　B．經國務院批準，甲公司可以采用募集設立方式成立股份有限公司

　　C．甲公司的持續(xù)經營期間可以從2003年開始計算

　　D．有限責任公司不得首次公開股票并上市

　　【答案】BC

　　【解析】本題考核有限責任公司變更為股份有限公司公開發(fā)行股票并上市的規(guī)定。根據規(guī)定，有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算，并達3年以上（經國務院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票）。因此以上選項B和C的說法是正確的。

　　例題5．甲、乙、丙擬共同出資設立一家有限責任公司（以下簡稱公司），并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關要點如下：

　?。?）公司注冊資本總額為600萬元。各方出資數額、出資方式以及繳付出資的時間分別為：甲出資180萬元，其中：貨幣出資70萬元、計算機軟件作價出資110萬元，首次貨幣出資20萬元，其余貨幣出資和計算機軟件出資自公司成立之日起1年內繳足；乙出資150萬元，其中：機器設備作價出資100萬元、特許經營權出資50萬元，自公司成立之日起6個月內一次繳足；丙以貨幣270萬元出資，首次貨幣出資90萬元，其余出資自公司成立之日起2年內繳付100萬元，第3年繳付剩余的80萬元。

　　（2）公司的董事長由甲委派，副董事長由乙委派，經理由丙提名并經董事會聘任，經理作為公司的法定代表人。在公司召開股東會會議時，出資各方行使表決權的比例為：甲按照注冊資本30％的比例行使表決權；乙、丙分別按照注冊資本35％的比例行使表決權。

　　（3）公司需要增加注冊資本時，出資各方按照在股東會行使表決權的比例優(yōu)先認繳出資；公司分配紅利時，出資各方依照以下比例進行分配：甲享有紅利25％的分配權；乙享有紅利40％的分配權；丙享有紅利35％的分配權。

　　要求：根據上述內容，分別回答下列問題：

　　（1）公司成立前出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關規(guī)定？并說明理由。公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關規(guī)定？并說明理由。甲以計算機軟件和乙以特許經營權出資的方式是否符合有關規(guī)定？并分別說明理由。甲、乙、丙分期繳納出資的時間是否符合公司法的有關規(guī)定？并分別說明理由。

　　（2）公司的法定代表人由經理擔任是否符合公司法的有關規(guī)定？并說明理由。公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會會議上行使表決權的比例是否符合公司法的有關規(guī)定？并說明理由。

　?。?）公司章程規(guī)定增加注冊資本時，不按照出資比例優(yōu)先認繳出資是否違反公司法的有關規(guī)定？并說明理由。公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例是否符合公司法的有關規(guī)定？并說明理由。

　　【答案】（1）①首次出資總額不符合規(guī)定。根據規(guī)定，有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本最低限額。在本題中，三個股東的首次出資額為110萬元，未達到注冊資本的20％。②貨幣出資總額符合規(guī)定。根據規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30％。在本題中，三個股東的貨幣出資額為340萬元，超過了注冊資本的30％。③甲以計算機軟件出資符合規(guī)定。根據規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。在本題中，甲以知識產權（計算機軟件）出資符合規(guī)定。乙以特許經營權出資不符合規(guī)定。根據規(guī)定，股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。④甲、乙的出資期限符合規(guī)定，丙的出資期限不符合規(guī)定。根據規(guī)定，有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足。在本題中，丙的出資期限超過了2年。

　?。?）①法定代表人由經理擔任符合規(guī)定。根據規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任。②公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會會議上行使表決權的比例符合規(guī)定。根據規(guī)定，有限責任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權，但公司章程另有規(guī)定的除外。

　?。?）①公司章程規(guī)定增加注冊資本時，不按照出資比例優(yōu)先認繳出資不違反公司法的規(guī)定。根據規(guī)定，一般情況下，公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資。②公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例符合規(guī)定。根據規(guī)定，一般情況下，股東按照實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利。

　　例題6．2007年7月30日，人民法院受理了甲公司的破產申請，并同時指定了管理人。管理人接管甲公司后，在清理其債權債務過程中，有如下事項：

　?。?） 2006年4月，甲公司向乙公司采購原材料而欠乙公司80萬元貨款未付。2007年3月；甲乙雙方簽訂一份還款協議，該協議約定：甲公司于2007年9月10日前償還所欠乙公司貨款及利息共計87萬元，并以甲公司所屬一間廠房作抵押。還款協議簽訂后，雙方辦理了抵押登記。乙公司在債權申報期內就上述債項申報了債權。

　　（2）2006年6月，丙公司向A銀行借款l20萬元，借款期限為l年。甲公司以所屬部分設備為丙公司提供抵押擔保，并辦理了抵押登記。借款到期后，丙公司未能償還A銀行貸款本息。經甲公司、丙公司和A銀行協商，甲公司用于抵押的設備被依法變現，所得價款全部用于償還A銀行，但尚有20萬元借款本息未能得到清償。

　?。?）2006年7月，甲公司與丁公司簽訂了一份廣告代理合同，該合同約定：丁公司代理發(fā)布甲公司產品廣告；期限2年；一方違約，應當向另一方承擔違約金20萬元。至甲公司破產申請被受理時，雙方均各自履行了部分合同義務。

　?。?）2006年8月，甲公司向李某購買一項專利，尚欠李某l9萬元專利轉讓費未付。李某之子小李創(chuàng)辦的戊公司曾于2006年11月向甲公司采購一批電子產品，尚欠甲公司貨款21萬元未付。人民法院受理甲公司破產申請后，李某與戊公司協商一致，戊公司在向李某支付l9萬元后，取得李某對甲公司的l9萬元債權。戊公司向管理人主張以l9萬元債權抵銷其所欠甲公司相應債務。

　?。?）甲公司共欠本公司職工工資和應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用37.9萬元，其中，在2006年8月27日新的《企業(yè)破產法》公布之前，所欠本公司職工工資和應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用為20萬元。甲公司的全部財產在清償破產費用和共益?zhèn)鶆蘸?，僅剩余價值1 500萬元的廠房及土地使用權，但該廠房及土地使用權已于2006年6月被甲公司抵押給8銀行，用于擔保一筆2 000萬元的借款。

　　要求：根據上述內容，分別回答下列問題：

　?。?）管理人是否有權請求人民法院對甲公司將廠房抵押給乙公司的行為予以撤銷？并說明理由。

　?。?）A銀行能否將尚未得到清償的20萬元欠款向管理人申報普通債權，由甲公司繼續(xù)償還？并說明理由。

　?。?）如果管理人決定解除甲公司與丁公司之間的廣告代理合同，并由此給丁公司造成實際損失5萬元，則丁公司可以向管理人申報的債權額應為多少？并說明理由。

　　（4）戊公司向管理人提出以l9萬元債權抵銷其所欠甲公司相應債務的主張是否成 立？并說明理由。

　?。?）甲公司所欠本公司職工工資和應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用共計37.9萬元應當如何受償？

　　【答案】（1）管理人有權請求人民法院予以撤銷。根據規(guī)定，人民法院受理破產申請前1年內，債務人對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。本題中，甲在人民法院受理破產申請前1年內對之前的沒有擔保的乙的貨款設定了擔保， 因此這是可以撤銷的。

　?。?）A銀行不能將尚未得到清償的20萬元欠款向管理人申報普通債權。根據規(guī)定，如破產人僅作為擔保人為他人債務提供物權擔保，擔保債權人的債權雖然在破產程序中可以構成別除權，但因破產人不是主債務人，在擔保物價款不足以清償擔保債額時，余債不得作為破產債權向破產人要求清償，只能向原主債務人求償。本題中甲僅僅為丙提供了抵押擔保，因此對于抵押物不能夠清償的部分，A銀行只能夠要求丙清償，不能夠向甲申報債權。

　　（3）丁公司可以向管理人申報的債權額為5萬元。根據規(guī)定，管理人依照《企業(yè)破產法》規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產生的損害賠償請求權申報債權?？缮陥蟮膫鶛嘁詫嶋H損失為限，違約金不作為破產債權。本題中管理人解除甲丁之間的合同給丁造成的損失是5萬元，因此丁只能夠以5萬元去申報債權。

　?。?）戊公司的主張不成立。根據規(guī)定，債務人的債務人在破產申請受理后取得他人對債務人的債權的，不得抵銷。本題中戊公司是在破產申請受理后取得李某對甲的債權的，因此戊公司不能夠主張債務抵銷。

　?。?）甲公司所欠本公司職工工資和應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用37.9萬元應該按照下列的順序清償：

　?、俑鶕镀髽I(yè)破產法》的規(guī)定，甲公司在2006年8月27日前所欠職工工資和應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用20萬元，應從剩余破產財產中優(yōu)先于抵押權人（B銀行）受償。

　?、诟鶕镀髽I(yè)破產法》的規(guī)定，甲公司在2006年8月27日后所欠職工工資和應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用17.9萬元不能優(yōu)先于抵押權人受償。

　　【點評】該題是注會經濟法2007年的試題，這道企業(yè)破產法的題目出乎意料的考到了破產法實施過渡時期的政策，不過由于時效性的原因，2008年再考的幾率已經很小了，通過這道題，大家要清楚，注會考試出題具有很大的考點不確定性和靈活性，在復習時一定要在全面復習的基礎上再突出重點，沒有經過全面復習的話風險還是比較大的，很容易被出題人打個措手不及。