2013注稅《稅收相關法律》預習知識點：破產(chǎn)法律制度

　　一、破產(chǎn)法律制度概述

　　1.《企業(yè)破產(chǎn)法》適用于所有類型的企業(yè)法人。法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，可以參照適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序。

　　2.破產(chǎn)是指債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，法院對債務人的全部財產(chǎn)進行概括公平清償?shù)某绦?。其特征是：?）破產(chǎn)是一種法定償債手段。（2）破產(chǎn)以債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力為前提。（3）破產(chǎn)以公平清償債權為宗旨。（4）破產(chǎn)是一種法定程序。

　　3.破產(chǎn)原因

　?。?）債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務，即通常所稱的資不抵債，這兩項條件必須同時具備才能進入到破產(chǎn)程序。主要適用于債務人自己申請破產(chǎn)的情況。

　?。?）債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶颐黠@缺乏清償能力的。主要適用于債權人申請破產(chǎn)的情況。

　　二、破產(chǎn)案件的申請與受理

　?。ㄒ唬┢飘a(chǎn)案件的申請

　　1.破產(chǎn)申請的主體

　?。?）債務人提出申請

　　當債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力時，債務人可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。

　?。?）債權人提出申請

　　當債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨瑐鶛嗳丝梢韵蛉嗣穹ㄔ禾岢鰧鶆杖诉M行重整或者破產(chǎn)清算的申請。

　?。?）清算人提出申請

　　企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。

　　2.破產(chǎn)申請書和有關證據(jù)的提交

　?。?）向人民法院提出破產(chǎn)申請，應當提交破產(chǎn)申請書和有關證據(jù)。

　　（2）債務人提出申請的，還應當向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

　　3.破產(chǎn)申請的撤回

　　人民法院受理破產(chǎn)申請前，申請人可以請求撤回申請。

　?。ǘ┢飘a(chǎn)申請的受理

　　1.破產(chǎn)案件由債務人住所地人民法院管轄。

　　2.債權人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應當自收到申請之日起5日內(nèi)通知債務人。債務人對申請有異議的，應當自收到人民法院的通知之日起7日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應當自異議期滿之日起l0日內(nèi)裁定是否受理。除上述情形外，人民法院應當自收到破產(chǎn)申請之日起15日內(nèi)裁定是否受理。有特殊情況需要延長受理案件期限的，經(jīng)上一級人民法院批準，可以延長15日。

　　3.在破產(chǎn)程序中，當事人只能對不受理申請和駁回申請的程序方面的裁定有權提起上訴。

　　4.法院受理破產(chǎn)申請后的工作：

　　（1）人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人。

　　（2）人民法院裁定受理破產(chǎn)申請后，應當自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權人，并予以公告。

　　5.破產(chǎn)申請受理的法律后果

　?。?）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。

　　（2）債務人的有關人員（包括法定代表人、財務管理人員和經(jīng)理、監(jiān)事等其他管理人員）自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日承擔下列義務：

　　妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等材料；根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；列席債權人會議并如實回答債權人的詢問；未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

　?。?）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債務或者交付財產(chǎn)。

　?。?）人民法院受理破產(chǎn)申請后，“管理人”對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定“解除或者繼續(xù)履行”，并通知對方當事人。

　?、俟芾砣俗云飘a(chǎn)申請受理之日起“2個月”內(nèi)未通知對方當事人，或者自對方當事人催告之日起“30日”內(nèi)未答復的，視為解除合同。

　?、诠芾砣藳Q定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。

　　例如：假設A企業(yè)和B企業(yè)簽訂200萬元的買賣合同，在雙方均未履行時，人民法院4月1日受理了A企業(yè)的破產(chǎn)案件，對于該買賣合同，管理人有權決定解除或者繼續(xù)履行。對于視同解除的情形包括：

　　（1）管理人自破產(chǎn)申請受理之日起“2個月”內(nèi)未通知B企業(yè)的，視為解除合同。

　?。?）自B企業(yè)催告之日起“30日”內(nèi)未答復的，視為解除合同。

　?。?）管理人決定繼續(xù)履行合同的，B企業(yè)應當履行；但是，B企業(yè)有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。

　　提示：①管理人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除產(chǎn)生的損害賠償請求權申報債權。②因管理人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同產(chǎn)生的債務，屬于共益?zhèn)鶆铡?

　　（5）人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。

　?。?）人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。

　　提示：有關債務人的民事訴訟，只能向“受理破產(chǎn)申請的人民法院”提起。

　　三、管理人制度

　?。ㄒ唬┕芾砣烁攀?

　　管理人，是在破產(chǎn)程序中根據(jù)法院指定，全面接管債務人企業(yè)并負責其財產(chǎn)的保管、清理、估價、處分、分配等清算事務的專門機構。管理人是管理破產(chǎn)財產(chǎn)的人，它由法院指定，對法院負責。

　?。ǘ┕芾砣说姆N類及任職條件

　　1.管理人的種類

　　破產(chǎn)法規(guī)定了三種管理人，即清算組、依法設立的社會中介機構以及中介機構中具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

　　2.管理人的任職條件

　　根據(jù)規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔任管理人：因故意犯罪受過刑事處罰；曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；與本案有利害關系；人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。

　　解釋：這里的“利害關系”情況：是對社會中介機構、清算組成員而言，有下列情形之一，可能影響其忠實履行管理人職責的，人民法院可以認定為有利害關系：（1）與債務人、債權人有未了結(jié)的債權債務關系；（2）在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)，曾為債務人提供相對固定的中介服務；（3）現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)曾經(jīng)是債務人、債權人的控股股東或者實際控制人；（4）現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權人的財務顧問、法律顧問；（5）人民法院認為可能影響其忠實履行管理人職責的其他情形。

　?。ㄈ┕芾砣说拇_定、更換

　　1.人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人。

　　人民法院指定管理人的方式主要有三種：輪候、抽簽、搖號等隨機方式，競爭方式以及推薦方式。

　　2.債權人會議認為其不能依法、公正執(zhí)行職務或有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。一定情形下，人民法院可以根據(jù)債權人會議的申請或依職權逕行決定更換管理人。

　　3.個人管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權人會議的申請或者依職權逕行決定更換管理人：執(zhí)業(yè)資格被取消、吊銷；與本案有利害關系；履行職務時，因故意或者重大過失導致債權人利益受到損害；失蹤、死亡或者喪失民事行為能力；因健康原因無法履行職務；執(zhí)業(yè)責任保險失效；個人有重大債務糾紛或者因涉嫌違法行為正被相關部門調(diào)查的。清算組成員的派出人員、社會中介機構的派出人員可以參照適用前款規(guī)定。

　?。ㄋ模┕芾砣说穆氊熂皥蟪?

　　1.管理人的職責

　　管理人被指定后，要依法接管債務人的財產(chǎn)，具體實施對債務人財產(chǎn)的管理、處分、整理、變價、分配等工作。

　　其職責主要包括：

　?。?）接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；

　　（2）調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；

　?。?）決定債務人的內(nèi)部管理事務；

　?。?）決定債務人的日常開支和其他必要開支；

　?。?）在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；

　?。?）管理和處分債務人的財產(chǎn)；

　?。?）代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；

　　（8）提議召開債權人會議。

　　提示：破產(chǎn)法對管理人的職責另有規(guī)定的職責包括：

　?。?）對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同，有權決定是否解除或者繼續(xù)履行。

　?。?）自人民法院裁定債務人重整之日起6個月內(nèi)，向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案。

　?。?）擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案；擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。

　?。?）實施對債務人財產(chǎn)有重大影響行為時，應當及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會，經(jīng)其許可；未設立債權人委員會的，應報告人民法院。

　　2.管理人的報酬

　　由審理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院依據(jù)最高人民法院的規(guī)定確定。管理人的報酬應列入破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，應計入破產(chǎn)費用，從債務人財產(chǎn)中優(yōu)先支付。

　　四、破產(chǎn)清算程序

　?。ㄒ唬┢飘a(chǎn)債權的申報

　　1.破產(chǎn)債權，是在破產(chǎn)申請受理前成立的，對破產(chǎn)企業(yè)發(fā)生的，經(jīng)依法申報確認并通過破產(chǎn)程序，能從破產(chǎn)財產(chǎn)中獲得公平清償?shù)目蓮娭茍?zhí)行的財產(chǎn)請求權。

　?。?）破產(chǎn)債權基于破產(chǎn)申請受理前的原因成立。包括未到期的債權、附條件的債權、擔保債權等。

　?。?）破產(chǎn)債權是破產(chǎn)申請受理前成立的所有債權，既包括無擔保債權，也包括有擔保債權。

　?。?）破產(chǎn)債權是經(jīng)依法申報并取得確認、有權在破產(chǎn)程序中受償?shù)膫鶛唷?

　?。?）破產(chǎn)債權是財產(chǎn)上的請求權。

　?。?）破產(chǎn)債權是可以強制執(zhí)行的債權。

　　2.債權申報范圍

　?。?）附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。

　?。?）連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權。

　　（3）債務人的保證人或者其他連帶債務人已經(jīng)代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的求償權申報債權。債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的將來求償權申報債權?

　?。?）管理人或者債務人依照破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權申報債權。債務人是委托合同的委托人，被裁定適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權申報債權。

　?。?）債務人是票據(jù)的出票人，被裁定適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權申報債權。

　?。?）債務人所欠職工的工資和醫(yī)療費用等，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。

　　3.債權申報期限

　　人民法院受理破產(chǎn)申請后，應當確定債權人申報債權的期限。債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。

　　4.補充申報

　?。?）債權人應當在人民法院確定的債權申報期限內(nèi)向管理人申報債權。

　?。?）在確定的債權申報期限內(nèi)未申報債權的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。

　　（3）為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。

　?。ǘ﹤鶛嗳藭h及債權人委員會

　　1.債權人會議行使下列職權：

　　核查債權；申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；監(jiān)督管理人；選任和更換債權人委員會成員；決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；通過重整計劃；通過和解協(xié)議；通過債務人財產(chǎn)的管理方案；通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。

　　2.第一次債權人會議由人民法院負責召集，自債權申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。以后的債權人會議，由會議主席主持，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權人委員會、占債權總額1/4以上的債權人向債權人會議主席提議時召開。

　　3.債權人會議設主席1人，由人民法院在有表決權的債權人中指定。債權人會議主席負責主持債權人會議。召開債權人會議，管理人應當提前15日將會議時間、地點、內(nèi)容、目的等事項通知已知的債權人。

　　4.有表決權的債權人包括：依法申報債權的無擔保的債權人、放棄優(yōu)先受償權利的有財產(chǎn)擔保的債權人、未能就擔保物受足額清償?shù)挠胸敭a(chǎn)擔保的債權人、已代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏谋ＷC人或者連帶債務人以及其他可依破產(chǎn)程序行使權利的債權人。

　　5.無表決權的債權人包括：未放棄優(yōu)先受償權利的有財產(chǎn)擔保的債權人和債權尚未確定的債權人。債務人職工代表和債務人工會代表有權參加債權人會議，但只能對有關事項發(fā)表意見。

　　提示：根據(jù)規(guī)定，對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，對于債權人會議研究的和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案不享有表決權。

　　6.債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的1/2以上，但破產(chǎn)法另有規(guī)定的除外。債權人會議的決議，對全體債權人均有約束力。

　　7.債權人會議表決“債務人財產(chǎn)的管理方案”和“通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案”時未通過的，由人民法院裁定；債權人會議表決“破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”時，經(jīng)二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。

　　8.債權人對人民法院有關財產(chǎn)管理方案和破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案作出的裁定不服的，債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額二分之一以上的債權人對人民法院有關破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起15日內(nèi)向該人民法院申請復議。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。

　　9.債權人委員會

　　債權人委員會是否設立，由債權人會議根據(jù)需要確定。債權人會議決定設立債權人委員會的，債權人委員會由債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或者工會代表組成，不得超過9人，由人民法院以書面決定認可。

　　提示：債權人委員會行使下列職權：監(jiān)督債務人財產(chǎn)的管理和處分；監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配；提議召開債權人會議；債權人會議委托的其他職權。

　　（三）破產(chǎn)財產(chǎn)、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?

　　1.破產(chǎn)財產(chǎn)

　　破產(chǎn)財產(chǎn)，也稱為債務人財產(chǎn)，是指能夠依據(jù)破產(chǎn)程序分配給債權人的、屬于債務人的所有財產(chǎn)，由債務人在破產(chǎn)宣告時所有的或者經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)，債務人在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財產(chǎn)，以及應當由債務人行使的其他財產(chǎn)權利構成。

　?。?）涉及破產(chǎn)財產(chǎn)的撤銷行為

　　①人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權請求人民法院依法予以撤銷：無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；以明顯不合理的價格進行交易的；對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的；對未到期的債務提前清償?shù)?；放棄債權的?

　?、谌嗣穹ㄔ菏芾砥飘a(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務人有不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的情形，仍對個別債權人進行清償?shù)?，管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外。

　?。?）涉及破產(chǎn)財產(chǎn)的無效行為

　　根據(jù)規(guī)定，涉及債務人財產(chǎn)的下列行為無效：為逃避債務而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；虛構債務或者承認不真實的債務的。

　　解釋：無效行為的發(fā)生期限沒有限制，既可能發(fā)生在破產(chǎn)程序中，也可能發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月或者1年內(nèi)。

　　2.追回權、取回權、抵銷權

　?。?）追回權

　?、賯鶆杖说亩隆⒈O(jiān)事和高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應當追回。

　?、谌嗣穹ㄔ菏芾砥飘a(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務或者提供為債權人接受的擔保，取回質(zhì)物、留置物。

　?。?）取回權

　　①權利人的取回權。人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人可以通過管理人取回。但是，法律另有規(guī)定的除外。如果權利人行使取回權之前，取回權標的物毀損或者滅失，權利人則只能以損害賠償請求權向管理人申報債權。

　?、诔鲑u人的取回權。出賣人的取回權是破產(chǎn)法中一項特殊的取回權，是指尚未收到全部價款的動產(chǎn)出賣人，將買賣標的物發(fā)送后，買受人在尚未收到標的物前破產(chǎn)的，出賣人可以向標的物承運人或者實際占有人請求取回標的物的權利。

　?。?）抵銷權

　　抵銷權是指債權人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務，無論其債權與所負債務種類是否相同，也不論該債權債務是否附有期限或者條件，均可用該債權抵銷其對債務人所負債務的權利。有下列情形之一的，不得抵銷：

　?、賯鶆杖说膫鶆杖嗽谄飘a(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權的；

　　例如：甲企業(yè)欠乙企業(yè)10萬元，10月1日人民法院受理了甲企業(yè)的破產(chǎn)案件；丙企業(yè)與債務人甲企業(yè)之間也有合同的交易，丙企業(yè)欠甲企業(yè)10萬元的貨款，在破產(chǎn)受理后，丙不可以通過取得乙的10萬元的債權，與甲進行債權債務的抵銷的。

　?、趥鶛嗳艘阎獋鶆杖擞胁荒芮鍍?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外；

　　③債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人取得債權的；但是，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權除外。

　　3.破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?

　　（1）破產(chǎn)費用，是指在破產(chǎn)程序中為全體債權人的共同利益而支出的旨在保障破產(chǎn)程序順利進行所必需的程序上的費用。即破產(chǎn)程序本身耗費的需在破產(chǎn)程序進行中支出的成本。人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的破產(chǎn)費用包括：

　　①破產(chǎn)案件的訴訟費用；

　?、诠芾怼⒆儍r和分配債務人財產(chǎn)的費用；

　?、酃芾砣藞?zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

　?。?）共益?zhèn)鶆?，是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，為了全體債權人的共同利益以及破產(chǎn)程序順利進行而發(fā)生的債務。包括：

　?、僖蚬芾砣嘶蛘邆鶆杖苏埱髮Ψ疆斒氯寺男须p方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務；

　?、趥鶆杖素敭a(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務；

　?、垡騻鶆杖瞬划?shù)美a(chǎn)生的債務；

　?、転閭鶆杖死^續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務；

　?、莨芾砣嘶蛘呦嚓P人員執(zhí)行職務致人損害所產(chǎn)生的債務；

　　⑥債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務。

　?。?）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償。債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏?，先行清償破產(chǎn)費用。債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆盏?，按照比例清償。債務人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應當提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。

　?。ㄋ模┢飘a(chǎn)清算

　　1.破產(chǎn)宣告

　　破產(chǎn)宣告，是指人民法院對具備破產(chǎn)原因的債務人的破產(chǎn)事實作出判定，并使債務人進入破產(chǎn)清算程序的一種司法裁定行為。

　　2.別除權

　　別除權，是指債權人因債權設有擔保物，而就破產(chǎn)人（債務人被宣告破產(chǎn)后的稱謂）特定擔保財產(chǎn)在破產(chǎn)程序中享有的優(yōu)先受償權利。

　　解釋：是基于擔保物權及特別優(yōu)先權產(chǎn)生的，其優(yōu)先受償權的行使不受破產(chǎn)清算與和解程序的限制，但在重整程序中受到限制。

　　提示：（1）對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，對通過“和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”的事項不享有表決權；（2）擔保物仍屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，有財產(chǎn)擔保的債權仍屬于破產(chǎn)債權。因此，有財產(chǎn)擔保的債權人仍應當申報債權。

　?、賹ζ飘a(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權的債權人，行使優(yōu)先受償權利未能完全受償?shù)?，其未受償?shù)膫鶛嘧鳛槠胀▊鶛?，與其他債權人的債權一起依破產(chǎn)程序清償。

　?、趯ζ飘a(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權的債權人，可以放棄優(yōu)先受償?shù)臋嗬艞墐?yōu)先受償權利的，其債權作為普通債權，與其他債權人的債權一起依破產(chǎn)程序清償。

　　3.破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配

　?。?）破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案和方式

　　破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案由管理人擬訂，并提交債權人會議討論通過。債權人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案，應當由出席會議有表決權的債權人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的1/2以上。經(jīng)債權人會議表決未通過的，由人民法院裁定。

　?。?）破產(chǎn)財產(chǎn)的分配

　　根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸?，依照下列順序清償?

　?、倨飘a(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金；

　?、谄飘a(chǎn)人欠繳的除前項以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；

　?、燮胀ㄆ飘a(chǎn)債權。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

　　提示：（1）對債權人未受領的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應當提存。債權人自最后分配公告之日起滿2個月仍不領取的。視為放棄受領分配的權利，管理人或者人民法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。

　?。?）破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權。管理人應當將其分配額提存。自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿2年仍不能受領分配的，人民法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。

　　4.破產(chǎn)程序終結(jié)

　　（1）債務人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用、破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配以及破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢情況下，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起2年內(nèi)，有下列情形之一的，債權人可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進行追加分配：發(fā)現(xiàn)依法有可撤銷行為、無效行為和債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取非正常收入和侵占企業(yè)財產(chǎn)行為而應當追回的財產(chǎn)的；發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有應當供分配的其他財產(chǎn)的。

　　（2）破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務人，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，對債權人依照破產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?，依法應當繼續(xù)承擔清償責任。

　　五、重整程序與和解程序

　?。ㄒ唬┲卣绦?

　　1.重整

　　重整，是指經(jīng)利害關系人申請，對可能或已經(jīng)發(fā)生破產(chǎn)原因但又有挽救希望的法人企業(yè)，在法院主持下，通過對各方利害關系人的利益協(xié)調(diào)，借助法律強制進行營業(yè)重組與債務清理，以挽救企業(yè)、避免破產(chǎn)的法律制度。

　　重整的特點：

　　（1）重整申請時間提前，啟動主體多元化。債務人、債權人以及債務人的出資人均可提出重整申請。

　?。?）法院地位至上。重整程序是否開始，完全取決于法院的裁定許可。

　　（3）重整程序適用優(yōu)先。在同時存在破產(chǎn)、和解與重整申請的情況下，重整申請優(yōu)先受理。

　?。?）參與重整主體多元化、重整措施多樣化。

　?。?）擔保物權受限。

　?。?）債務人負責執(zhí)行重整計劃。

　　2.重整申請

　　（1）尚未進入破產(chǎn)程序時，債務人或者債權人可以直接向人民法院申請對債務人進行重整。

　　（2）債權人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，“債務人或者出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人”，可以向人民法院申請重整。

　　3.重整期間

　　自人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。

　?。?）經(jīng)債務人申請，人民法院批準，債務人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務。

　?。?）重整期間，對債務人的特定財產(chǎn)享有的擔保權暫停行使；在重整期間，債務人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設定擔保。

　?。?）重整期間，債務人合法占有的他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人在重整期間要求取回的，應當符合事先約定的條件。

　?。?）重整期間，債務人的出資人不得請求投資收益分配。債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務人的股權。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。

　　4.重整計劃

　　（1）重整計劃草案

　?、賯鶆杖俗孕泄芾碡敭a(chǎn)和營業(yè)事務的，由債務人制作重整計劃草案。管理人負責管理財產(chǎn)和營業(yè)事務的，由管理人制作重整計劃草案。

　?、谥卣媱澆莅笐斪匀嗣穹ㄔ翰枚▊鶆杖酥卣掌?個月內(nèi)，由債務人或者管理人同時向人民法院和債權人會議提交。規(guī)定的期限屆滿，有正當理由的，經(jīng)債務人或者管理人請求，人民法院可以裁定延期3個月。

　?。?）重整計劃的表決

　?、偃嗣穹ㄔ簯斪允盏街卣媱澆莅钢掌?0日內(nèi)召開債權人會議，對重整計劃草案進行表決。出席會議的同一表決組的債權人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權額占該組債權總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。

　?、谝勒諅鶛喾诸?，參加討論重整計劃草案債權人會議的各類債權的債權人，分組對重整計劃草案進行表決。

　?。?）重整計劃的批準

　?、俑鞅頉Q組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。自重整計劃通過之日起10日內(nèi)，債務人或者管理人應當向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認為符合本法規(guī)定的，應當自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準，終止重整程序，并予以公告（正常批準）。

　?、诓糠直頉Q組未通過重整計劃草案的，債務人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。但雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。

　?、畚赐ㄟ^重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合法律規(guī)定條件的，債務人或者管理人可以申請人民法院批準重整計劃草案（強制批準）。

　?。?）重整計劃的執(zhí)行

　　重整計劃由債務人負責執(zhí)行。人民法院裁定批準重整計劃后，已接管財產(chǎn)和營業(yè)事務的管理人應當向債務人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務。監(jiān)督重整計劃執(zhí)行的主體是管理人。

　?。?）重整計劃的效力

　?、僦卣媱澖?jīng)人民法院裁定批準后，對債務人和全體債權人均有約束力。

　?、趥鶛嗳宋匆勒找?guī)定申報債權的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權利；在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權的清償條件行使權利。

　　③債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受重整計劃的影響。

　　例如：A向B銀行借款100萬，C為保證人，A進入重整期間，根據(jù)重整計劃，重整期限為2年，到期后清償60％。這種情況下，保證人C的保證責任不能減少為原保證金額的60％，B銀行有權要求C清償100萬元。

　?、馨凑罩卣媱潨p免的債務，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。

　?。?）重整計劃終止

　　人民法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權人在重整計劃中作出的債權調(diào)整的承諾失去效力。債權人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權。上述債權人，只有在其他同順位債權人同自己所受的清償達到同一比例時，才能繼續(xù)接受分配。

　　5.重整程序終止

　?。?）在重整期間有下列情形之一，經(jīng)管理人或者利害關系人請求，由人民法院裁定終止重整程序，宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)：

　?、賯鶆杖说慕?jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；

　?、趥鶆杖擞衅墼p、惡意減少企業(yè)財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權人的行為；

　?、塾捎趥鶆杖说男袨橹率构芾砣藷o法執(zhí)行職務。

　?。?）債務人或管理人未能在法定期限內(nèi)提出重整計劃草案，人民法院裁定終止重整程序的。

　　提示：債務人或管理人提出重整計劃草案的時間，是人民法院裁定債務人重整之日起6個月內(nèi)，有正當理由經(jīng)申請這一期限可延長3個月。

　?。?）人民法院裁定批準重整計劃草案的，應當裁定終止重整程序，并予以公告。

　　（4）重整計劃未獲通過且未依照規(guī)定獲得批準，或者已通過的重整計劃未獲得批準，人民法院裁定終止重整程序的。

　?。?）人民法院經(jīng)審查認為表決通過的重整計劃不符合有關規(guī)定的，應當裁定不予批準并終止重整程序。

　?。ǘ┖徒獬绦?

　　1.和解概念及特點

　　和解是避免破產(chǎn)的一項重要法律制度，是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人可向人民法院提出和解申請，經(jīng)債務人與債權人會議就債務人延期清償債務、減少債務數(shù)額等事項達成協(xié)議，由人民法院裁定認可而中止破產(chǎn)程序的制度。和解具有以下特點：

　?。?）和解以債務人向人民法院提出和解申請為前提；

　　（2）和解須經(jīng)人民法院的裁定許可；

　?。?）和解須經(jīng)債權人會議決議通過。

　　提示：債權人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額應占無財產(chǎn)擔保債權總額的三分之二以上。

　　2.經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務人和全體和解債權人均有約束力。提示：這里的和解債權人，是指人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務人享有無財產(chǎn)擔保債權的人。

　　3.和解協(xié)議生效后，債務人應當按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務。如果債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權人請求，應當裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

　　4.人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人與全體債權人就債權債務的處理自行達成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認可，并終結(jié)破產(chǎn)程序。

　　5.按照和解協(xié)議減免的債務，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。除依法不能免除的或者和解協(xié)議有特別規(guī)定的以外。

　　6.和解協(xié)議草案經(jīng)債權人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。