注冊資產(chǎn)評估師《經(jīng)濟法》復習：普通合伙企業(yè)

　　第二節(jié) 合伙企業(yè)法（2）

　　二、普通合伙企業(yè)

　?。ㄒ唬┖匣锲髽I(yè)的設立

　　1.設立條件。

　　設立合伙企業(yè)，應當具備下列條件：

　　（1）有兩個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力；

　?。?）有書面合伙協(xié)議；

　?。?）有合伙人認繳或者實際繳付的出資；

　?。?）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所；

　?。?）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

　　合伙人既可以是自然人，也可以為法人和其他組織。為了防止國有企業(yè)、上市公司和公益性單位因參加合伙可能使全部財產(chǎn)面臨承擔連帶責任的風險，我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

　　普通合伙企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣，以示其與有限合伙企業(yè)的區(qū)別。

　　2.合伙人的出資。合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務出資。

　　3.設立程序。（重點掌握）

　?。?）訂立合伙協(xié)議。合伙人設立合伙企業(yè)，應首先訂立合伙協(xié)議。合伙協(xié)議是由各合伙人共同決定相互間的權(quán)利義務的具有法律約束力的協(xié)議。

　?。?）向企業(yè)登記機關(guān)提出申請。

　?。?）核準登記。

　　合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務。

　?。ǘ┖匣锲髽I(yè)的財產(chǎn)、事務執(zhí)行

　　1.合伙企業(yè)的財產(chǎn)。

　　（重點掌握）合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

　　關(guān)于合伙企業(yè)財產(chǎn)的份額的轉(zhuǎn)讓，應注意以下幾點：

　?。?）除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

　?。?）合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。

　?。?）合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照《合伙企業(yè)法》和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務。

　　由于合伙人以財產(chǎn)份額出質(zhì)可能導致該財產(chǎn)份額依法發(fā)生權(quán)利轉(zhuǎn)移，因此，《合伙企業(yè)法》規(guī)定：合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

　　2.合伙企業(yè)的事務執(zhí)行。各合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托1個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務。

　　合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項做出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

　　合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

　?。ㄈ┖匣锲髽I(yè)與第三人的關(guān)系

　　合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。

　　合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任。合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過《合伙企業(yè)法》規(guī)定的虧損分擔比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。

　　合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依法為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結(jié)算。

　?。ㄋ模┖匣锲髽I(yè)的入伙、退伙

　　1.入伙。

　　新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任；入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。

　　2.退伙。

　?。?）退伙的條件。

　　合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期問，具備下列條件之一，合伙人可以退伙：
　?、俸匣飬f(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；
　?、诮?jīng)全體合伙人一致同意；
　?、郯l(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；
　?、芷渌匣锶藝乐剡`反合伙協(xié)議約定的義務。在合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的情況下，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。

　　合伙人有下列情形之一的，當然退伙：
　?、僮鳛楹匣锶说淖匀蝗怂劳龌蛘弑灰婪ㄐ嫠劳?；
　?、趥€人喪失償債能力；
　?、圩鳛楹匣锶说姆ㄈ嘶蛘咂渌M織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；
　?、芊梢?guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；
　?、莺匣锶嗽诤匣锲髽I(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。合伙人被依法認定為無民事行為能力人或限制民事行為能力人，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。當然退伙以退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。

　　合伙人有下列情形之一，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：
　?、傥绰男谐鲑Y義務；
　?、谝蚬室饣蛘咧卮筮^失給合伙企業(yè)造成損失；
　?、蹐?zhí)行合伙事務時有不正當行為；
　?、馨l(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

　　（2）退伙的財產(chǎn)處理。

　?。?）合伙人財產(chǎn)的繼承。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。

　　但有下列情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：
　?、倮^承人不愿意成為合伙人；
　?、诜梢?guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；
　?、酆匣飬f(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。

　?。ㄎ澹┨厥獾钠胀ê匣锲髽I(yè)

　　特殊的普通合伙企業(yè)也稱有限責任合伙，是普通合伙的一種發(fā)展形式。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)機構(gòu)，可以設立為特殊的普通合伙企業(yè)。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應當標明“特殊普通合伙企業(yè)”字樣。

　　（重點掌握）一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。由于特殊的普通合伙企業(yè)限定了合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限責任的范圍，為了化解經(jīng)營風險，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金，辦理職業(yè)保險。執(zhí)業(yè)風險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務。

　　特殊的普通合伙企業(yè)主要適用于各種類型的企業(yè)專業(yè)服務機構(gòu)，其制度設計就是為了使這些專業(yè)服務機構(gòu)的合伙人避免承擔過度風險，從而有利于其發(fā)展壯大和異地開展業(yè)務。

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