最高人民法院審理證券市場民事賠償案件的規(guī)定所產(chǎn)生的影響及其對策

　　經(jīng)過整整一年的深入研究與反復論證，2003年1月9日，最高人民法院終于出臺了《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》（以下簡稱《1.9規(guī)定》），這對于中國證券市場上的眾多投資者來說，無疑是一個期盼已久的利好消息，它標志著“保護投資者的合法權(quán)益”將真正由法律文字變成司法行動。筆者認為，《1.9規(guī)定》的出臺，不但會對我國證券市場的穩(wěn)定和發(fā)展起到重要的積極作用，同時，也會對注冊會計師行業(yè)自身以及有關(guān)政府機關(guān)產(chǎn)生重要影響。

　　規(guī)定的影響

　�。ㄒ唬�對注冊會計師行業(yè)自身的影響

　　《1.9規(guī)定》的出臺無疑會給注冊會計師行業(yè)帶來巨大壓力，執(zhí)行證券審計業(yè)務(wù)的注冊會計師及會計師事務(wù)所將不得不重新審視和評估證券審計業(yè)務(wù)風險，同時，進一步提高證券審計業(yè)務(wù)質(zhì)量。此外，《1.9規(guī)定》還將對行業(yè)其他方面產(chǎn)生重要影響。

　　1.對會計師事務(wù)所組織形式的影響。目前，國內(nèi)規(guī)模較大的會計師事務(wù)所基本上都是執(zhí)行證券審計業(yè)務(wù)的事務(wù)所，隨著證券審計業(yè)務(wù)風險的加大，這些事務(wù)所會更加偏愛有限責任公司形式，這樣，必然會打消一些事務(wù)所準備向合伙制過渡的考慮或者一些注冊會計師準備設(shè)立合伙事務(wù)所的想法。結(jié)果是，除非有法律的強制性要求，有限責任公司制可能成為國內(nèi)會計師事務(wù)所的主流形式。

　　2.對會計師事務(wù)所簽字制度以及復核制度的影響。由于《1.9規(guī)定》明確將證券審計業(yè)務(wù)的直接責任人規(guī)定為證券民事賠償責任的主體，雖然《1.9規(guī)定》沒有明確簽字注冊會計師或者復核人是直接責任人，但業(yè)內(nèi)一般都會將簽字人或者復核人理解為直接責任人，這意味著證券審計報告簽字人或者復核人的全部個人財產(chǎn)都可能被用于承擔民事賠償責任，這種風險對于簽字人或者復核人來說確實很大，這樣，必然會對現(xiàn)行的注冊會計師簽字制度以及事務(wù)所質(zhì)量復核制度提出挑戰(zhàn)。

　　3.對會計師事務(wù)所業(yè)務(wù)收費標準的影響。毫無疑問，虛假陳述證券民事賠償責任風險的加大，必定會引起證券審計成本的加大。而且，根據(jù)《1.9規(guī)定》，會計師事務(wù)所證券審計業(yè)務(wù)收入與其所承擔證券民事賠償?shù)臄?shù)額非常不成比例，這樣，證券審計業(yè)務(wù)收費水平可能會因此大幅度提高。

　　4.對行業(yè)執(zhí)業(yè)準則的影響。由于會計師事務(wù)所證券民事賠償責任的歸責原則為過錯推定原則，所以，在訴訟中，會計師事務(wù)所為證明自己的行為沒有過錯，通常會以自己的執(zhí)業(yè)行為符合執(zhí)業(yè)準則要求為理由主張沒有過錯。盡管司法實踐中，法院一般會尊重執(zhí)業(yè)準則在判斷執(zhí)業(yè)過錯方面的地位和作用，但這有一個前提條件是執(zhí)業(yè)準則的制定要能夠滿足客觀實際的需要。如果執(zhí)業(yè)準則落后于經(jīng)濟的發(fā)展，那么，法院就可能不以執(zhí)業(yè)準則為依據(jù)。所以，今后行業(yè)協(xié)會以及主管部門要更加重視執(zhí)業(yè)準則的制定與完善，始終保持執(zhí)業(yè)準則的權(quán)威地位。

　　5.對行業(yè)專業(yè)鑒定的影響。近幾年，會計師事務(wù)所涉訟案件逐年增長，由于目前法院和行政機關(guān)相對缺乏有關(guān)專業(yè)人員，因此，對事務(wù)所執(zhí)業(yè)行為進行專業(yè)判斷幾乎成為每個案件處理的難點或焦點問題。《1.9規(guī)定》的出臺，必定會使這個問題變得更加突出。這樣，成立專門的專業(yè)鑒定機構(gòu)就會顯得越來越重要、越來越緊迫。

　　6.對受處罰的會計師事務(wù)所及注冊會計師信譽的影響。根據(jù)《1.9規(guī)定》，行政處罰決定以及刑事判決是法院受理證券民事賠償訴訟案件的前置程序，這樣就會產(chǎn)生兩個結(jié)果，一是有關(guān)行政機關(guān)和法院將不得不及時向社會公開對事務(wù)所及注冊會計師的處罰結(jié)果；二是社會公眾，特別是廣大投資者、債權(quán)人會對事務(wù)所及注冊會計師受處罰情況予以空前的密切關(guān)注。這兩種結(jié)果必定會導致受處罰的會計師事務(wù)所及注冊會計師的信譽受到嚴重影響。

　�。ǘ�）《1.9規(guī)定》的出臺對有關(guān)行政機關(guān)的影響

　　筆者認為，《1.9規(guī)定》的出臺，對有關(guān)行政機關(guān)的影響主要體現(xiàn)在行政處罰的壓力和難度都將加大。以前，由于有關(guān)行政機關(guān)對事務(wù)所及注冊會計師的行政處罰公開不夠，受社會關(guān)注程度也不夠，而且，有些輕微的行政處罰對被處罰人不會造成多大經(jīng)濟損失或者其他不利后果，因此，行政機關(guān)作出行政處罰的壓力和難度相對來說不是很大。但《1.9規(guī)定》的出臺，情形將會發(fā)生重大變化。針對證券審計業(yè)務(wù)而作出的任何一個較輕微的行政處罰都可能會給被處罰的事務(wù)所及注冊會計師帶來名譽上、經(jīng)濟上的嚴重損失，處罰所產(chǎn)生的后果將遠遠超出其本身，因此，在處罰過程中被處罰人將比以前更加盡力地去為自己辯護，而且申請行政復議和提起行政訴訟的情況也會越來越多。另外，為了能夠提起證券民事賠償訴訟，投資者向有關(guān)機關(guān)舉報虛假陳述行為的情形也會增加，這些都將給處罰機關(guān)帶來前所未有的難度和壓力。

　　規(guī)避和防范證券審計

　　虛假陳述民事賠償責任的對策

　　根據(jù)《1.9規(guī)定》，會計師事務(wù)所等中介機構(gòu)和人員虛假陳述證券民事賠償責任確實不輕，因為，無論是故意虛假陳述還是過失虛假陳述，都可能對投資人的全部損失承擔連帶賠償責任。然而，面對這種風險，會計師事務(wù)所也不必過于恐懼，《1.9規(guī)定》在保護投資者利益的同時，也規(guī)定了一系列可被事務(wù)所利用的免責事由。另外，中介機構(gòu)和人員還可以采取其他有效措施防范責任或者減輕責任。不管怎樣，強化風險意識，提高執(zhí)業(yè)質(zhì)量是最為重要的。

　�。ㄒ唬┏浞掷�用《1.9規(guī)定》中關(guān)于免責事由的規(guī)定

　　1.排除不符合規(guī)定的原告。《1.9規(guī)定》第6條第1款對虛假陳述證券民事賠償案件的原告資格作了明確規(guī)定，即投資人須以自己受到虛假陳述為由提起訴訟。訴訟中會計師事務(wù)所可以通過證明投資人具有以他人名義開戶或者挪用公款購買股票等非法行為來否定其原告資格，從而將這部分損失的賠償責任排除。

　　2.利用過錯推定責任原則抗辯。根據(jù)《1.9規(guī)定》，會計師事務(wù)所虛假陳述證券民事賠償責任適用過錯推定原則。那么，在訴訟中，會計師事務(wù)所就要設(shè)法證明自己的執(zhí)業(yè)行為沒有過錯。會計是由事務(wù)所出具報告行為，屬于專業(yè)執(zhí)業(yè)行為，一般情況下，法院在判斷這種行為有無過錯時都要依據(jù)行業(yè)執(zhí)業(yè)準則。所以，會計師事務(wù)所在訴訟中盡可能提供證據(jù)證明自己的行為符合執(zhí)業(yè)準則的要求。為此，也可以設(shè)法得到業(yè)內(nèi)專家以及了解行業(yè)的法律專家的支持，因為，他們出具的專家意見雖然沒有法律效力，但在很多情況下可以促進法院作出有利的判斷。

　　3.否定虛假陳述行為與損失存在因果關(guān)系。根據(jù)《1.9規(guī)定》，虛假陳述行為與投資人損失之間存在因果關(guān)系是構(gòu)成證券民事賠償責任的重要條件，但《1.9規(guī)定》實行的是因果關(guān)系推定原則，所以，在訴訟中，會計師事務(wù)所可以依據(jù)第十九條規(guī)定，設(shè)法證明投資人損失與其虛假陳述行為不存在因果關(guān)系。凡是能夠證明不存在因果關(guān)系的損失，會計師事務(wù)所都可以不承擔賠償責任。

　　4.提起行政復議或者行政訴訟以引起訴訟的中止或終結(jié)。訴訟中，會計師事務(wù)所可以根據(jù)《1.9規(guī)定》第11條，通過提起行政復議或者行政訴訟來中止法院對案件的審理。這樣，可以給自己爭取更多的時間來準備應(yīng)訴，如果可能的話，還可以此爭取有關(guān)機關(guān)撤銷行政處罰，從而使自己免于被訴。

　　5.依法利用訴訟時效制度免責。訴訟時效制度是各類民事責任免責事由中最簡單也是最有效的一種，一旦能夠證明原告超過訴訟時效期間才起訴，那么，被告就可以免責。證券民事賠償訴訟也是一樣，而且，由于證券民事賠償案件的特性，這種情況往往更容易發(fā)生，所以在訴訟中，會計師事務(wù)所首先要注意依照《1.9規(guī)定》第5條的規(guī)定搜集這方面的證據(jù)，并以此主張免責。

　　6.盡可能以和解方式解決訴訟。通常，和解解決證券民事賠償案件對于當事人來講是件雙贏的事情。首先，對于原告，不但可以降低訴訟風險，還可以節(jié)省不少時間和成本；對于被告，不但節(jié)省了時間和費用，還可在很大程度上保全其信譽。因此，“以信譽為生”的會計師事務(wù)所能夠以和解方式解決民事賠償案件是較為理想的。當然，這種和解也應(yīng)當是有條件、有原則的和解，要在客觀、冷靜評估訴訟結(jié)果的前提下進行和解，以避免不必要的損失。

　�。ǘ�）采取其他防范措施

　　以上是涉訴以后會計師事務(wù)所應(yīng)該注意的幾個方面，另外，在沒有涉訴的情況下，也可考慮采取以下措施，以盡可能避免發(fā)生賠償責任或者設(shè)法將可能發(fā)生的賠償責任降到最低限度。

　　1.參加職業(yè)責任保險。由于會計師事務(wù)所證券審計業(yè)務(wù)是一種風險相對較高的業(yè)務(wù)，因此，如果參加職業(yè)責任保險，就可在很大程度上降低風險，減輕損失。從其他國家同行業(yè)情況看，這種辦法是比較適用的。當然，在我國，職業(yè)責任保險，特別是涉及到以證券民事賠償為保險范圍的責任保險，由于開辦時間不長，可能會存在一些不完善或者不公平的地方，但隨著保險行業(yè)的不斷發(fā)展以及相關(guān)法律制度的逐步完善，證券審計責任保險會越來越成為會計師事務(wù)所降低證券民事賠償責任風險的首要選擇。

　　2.健全和完善內(nèi)部質(zhì)量控制制度。避免和防范會計師事務(wù)所證券民事賠償責任的根本，在于提高注冊會計師業(yè)務(wù)素質(zhì)和完善會計師事務(wù)所內(nèi)部質(zhì)量控制制度，兩者缺一不可。注冊會計師較高的業(yè)務(wù)素質(zhì)是會計師事務(wù)所出具高質(zhì)量、低風險報告的基礎(chǔ)，而完善的內(nèi)部質(zhì)量控制制度則是會計師事務(wù)所出具高質(zhì)量、低風險報告的機制保障。如果沒有內(nèi)控制度的有效監(jiān)督和制約，即使注冊會計師專業(yè)能力再強也可能出現(xiàn)質(zhì)量問題。所以，執(zhí)行證券審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，今后一定要重視內(nèi)部質(zhì)量控制制度的建設(shè)與執(zhí)行。

　　3.聘請法律顧問。從《1.9規(guī)定》可以看出，會計師事務(wù)所證券審計民事賠償責任的風險很大，而且，一旦發(fā)生證券民事賠償，事務(wù)所很可能會“全軍覆沒”。因此，執(zhí)行證券審計業(yè)務(wù)的事務(wù)所最好能夠聘請經(jīng)驗豐富的律師作為法律顧問，由其負責對事務(wù)所的執(zhí)業(yè)行為在法律上把關(guān)，這樣不但有利于減少事務(wù)所的涉訴隱患，而且，一旦事務(wù)所涉訴，也會及早采取應(yīng)訴措施，從而降低賠償風險。